Недобросовестность налогоплательщика. Необоснованная налоговая выгода.
Налоговые органы при оспаривании получения налогоплательщиком налоговой выгоды (налоговые вычеты, льготы, уменьшение налоговой базы, получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета и др.) в качестве основания в суде используют п.5 и 6 Постановления №53 Пленума Высшего Арбитражного суда РФ (далее ВАС РФ) от 12.10.2006 г. «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».
В п.5 сказано, что о необоснованности налоговой выгоды могут свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:
- невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;
- отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;
- учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;
- совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.
В п.6 сказано, что судам необходимо иметь в виду, что следующие обстоятельства сами по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной, однако в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами, в частности, указанными в пункте 5 настоящего Постановления, могут быть признаны обстоятельствами, свидетельствующими о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды:
- создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции;
- взаимозависимость участников сделок;
- неритмичный характер хозяйственных операций;
- нарушение налогового законодательства в прошлом;
- разовый характер операции;
- осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика;
- осуществление расчетов с использованием одного банка;
- осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций;
- использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.
Как показывает практика п.6 данного Постановления применим практически к любому налогоплательщику, и налоговые органы часто ссылаются именно на этот пункт, не смотря на то, что в Постановлении четко сказано об использовании этих обстоятельств в совокупности с другими. Это следует учитывать налогоплательщику при оспаривании своего права на налоговую выгоду в суде.
Оценка судебной практики показывает, что налоговые органы при оспаривании налоговой выгоды учитывают следующие обстоятельства:
- У компании нет квалифицированного персонала;
- Генеральный директор не имеет подходящей квалификации (формальный ГД), фиктивный ГД – массовый генеральный директор, в первичных документах стоит подпись умершего ГД;
- Фактический и юридический адрес компании отличается, что в свою очередь является административным правонарушением и наказывается штрафом в размере 5000 руб. Судебная практика показала, что есть решения ВАС РФ, которые не признали основанием отказа в получении налоговой выгоды то, что контрагент налогоплательщика не располагается по юридическому адресу (Пример – определение ВАС РФ №3697/10 от 08.04.10 г.);
- Налогоплательщик зарегистрирован по адресу массовой регистрации юридических лиц. (Судебная практика: в крупных городах в особенности в Москве это обычная ситуация и не может быть основанием для отказа в получении налоговой выгоды);
- Неправильно оформленная счет-фактура контрагента, пример: подпись не установленного лица. Судебная практика показала, что можно доказать действительность хозяйственной операции другими документами (договор, накладные, объяснения сотрудников и др.) и получить налоговые вычеты. Обязанность по составлению счетов-фактур, служащих основанием для применения налогового вычета налогоплательщиком – покупателем товаров (работ, услуг) и достоверности отражаемых в них сведений возлагается на продавца (Пример суд. решения – Постановление ВАС РФ №18162/09);
- Отсутствие счета-фактуры. Судебная практика: доказать действительность сделки в этом случае не представляется возможным.
- Др.